Договоры гражданско правового характера: сходства и различия — СКБ Контур

Договоры гражданско-правового характера в программе «1С»

Условия и порядок заключения договора ГПХ

В отличие от трудового договора, который, как правило, заключается на неопределенный срок, договор ГПХ имеет срочный характер. Кроме того, согласно п. 1 ст. 702 ГК РФ оплата труда по договорам ГПХ производится за конкретные результаты работы, а не за время выполнения обязанностей работника (исполнителя). Заключая договор подряда, работодатель (заказчик) должен руководствоваться положениями Гражданского кодекса, а не
трудового законодательства. В этом и есть существенное отличие договора ГПХ от трудового договора, которое определяет основные положения ответственности и обязанности работника и работодателя.

По договору ГПХ работодатель обязан выплатить лишь вознаграждение за выполненную работу или оказанную услугу в размере, определенным договором. Никаких иных выплат (отпускные, материальная помощь, премии) работодатель производить в пользу работника не обязан. Более того, если договором не предусмотрена оплата заказчиком материалов, необходимых для выполнения работы, то исполнитель использует необходимые материалы за свой счет (п. 1 ст. 704 ГК РФ).

В связи с тем, что договор подряда подразумевает под собой конечный результат работы, то работник, заключивший такой договор, не подчиняется правилам внутреннего распорядка в отличие от штатного работника. Кроме того, по данному виду труда не учитывается рабочее время, потраченное работником на выполнение задания, соответственно, работодатель не доплачивает исполнителю за сверхурочную работу и работу в выходные и нерабочие праздничные дни.

Еще одна особенность договора ГПХ: суммы, начисленные по договору ГПХ, не включаются в расчет среднего заработка, если, к примеру, сотрудник перейдет на трудовой договор.

Бухгалтерский учет оплаты по договору ГПХ

В бухгалтерском учете оплата труда штатных сотрудников, т.е. сотрудников, принятых по трудовому договору, отражается по счету 70 «Расчеты с персоналом по оплате труда»: по дебету счета – суммы начислений, по кредиту – суммы удержаний и выплат работнику.

Расчеты с сотрудниками, заключившими договор подряда с организацией, отражаются по 76 счету «Расчеты с прочими дебиторами и кредиторами». Обращаем ваше внимание, что данные суммы не являются расходами на оплату труда в целях налогообложения.

Порядок обложения налогами и взносами

Договор ГПХ, так же, как и трудовой договор, облагается налогом на доходы физических лиц, поэтому за организацией сохраняется функция налогового агента: работодатель обязан удержать и перечислить в бюджет НДФЛ, а также включить данные сведения в справку 2-НДФЛ. Пунктом 2 ст. 221 НК РФ закреплено, что при расчете НДФЛ общую сумму вознаграждения по договору можно уменьшить на профессиональные налоговые вычеты, то есть на сумму всех документально подтвержденных затрат, произведенных работником при исполнении гражданско-правового договора. Данное право налогоплательщик реализует путем подачи письменного заявления налоговому агенту.

Выплаты по договорам ГПХ облагаются взносами только на пенсионное и медицинское страхование. Соответственно, работодатель, заключивший с работником договор подряда, не обязан выплачивать пособия по временной нетрудоспособности, а также он имеет право не включать в договор положение о страховании работника от несчастного случая на производстве.

Отражение начислений по договорам ГПХ в «1С:Зарплата и управление персоналом 8», ред. 3.0

Для того чтобы принять сотрудника по договору ГПХ в программе «1С:Зарплата и управление персоналом 8» ред. 3.0, необходимо в настройках программы включить соответствующую функциональность. Найти ее можно в разделе «Настройка – Расчет зарплаты – Регистрируются выплаты по договорам ГПХ» и установить соответствующий флаг.

Далее необходимо перейти в раздел «Зарплата» и создать документ «Договоры (работы, услуги)». В этом документе заполняются следующие данные:

• выбирается сотрудник, с которым будет заключен договор ГПХ; если же предварительно сотрудник не был создан, то добавляется он с помощью формы создания сотрудника,




• заполняется срок действия договора,




• обозначается сумму вознаграждения сотрудника,




• определяется порядок выплаты вознаграждения: либо однократно в конце срока действия договора, либо промежуточными этапами согласно актам выполненных работ.

Рассмотрим оба случая расчета вознаграждения. При выборе настройки по выплате суммы вознаграждения однократно в конце срока, сумма начисления сформируется в документе «Начисление зарплаты» в том № 5, июль 2015 г. Прогрессивный бухгалтер 13 месяце, в котором заканчивается срок действия договора. При этом сумма вознаграждения будет отражена на вкладке «Договоры», а также будет посчитан НДФЛ, отраженный на соответствующей вкладке «НДФЛ».

Если в договоре указан факт оплаты по актам выполненных работ, то в программе необходимо в течение срока договора оформлять документ «Акт приемки выполненных работ» (раздел «Зарплата»). В данном акте указывается сумма, рассчитанная за выполненный этап работы, дата выполнения части работы и, соответственно, подписания акта, а также вычеты по НДФЛ, если таковые имеются. Сумма начисления, а также исчисленный НДФЛ, отразятся в документе «Начисление зарплаты» в месяце оформления акта.

Отражение начислений по договорам ГПХ в «1С: Зарплата и управление персоналом 8» ред.

2.5

В программе «1С:Зарплата и управление персоналом 8, ред 2.5 дополнительных настроек включать не нужно. Необходимо зайти в раздел «Расчет зарплаты» – «Договоры ГПХ» и оформить новый договор.

Как и в предыдущем примере, заполняются данные сотрудника, на которого будет оформляться договор, срок действия договора, сумма вознаграждения, а также порядок начисления вознаграждения по договору подряда.

В случае единовременного начисления суммы вознаграждения в конце срока действия договора проставляется настройка выплаты «Однократно в конце срока», тогда в месяце окончания договора сумма вознаграждения появится в документе «Начисление зарплаты» во вкладке «Договоры ГПХ». В этом же документе произойдет и начисление НДФЛ.

Если же вознаграждение начисляется согласно актам выполненных работ, также как и в «1С:Зарплата и управление персоналом 8» 3.0, оформляется документ «Акт выполненных работ», после чего в месяце оформления акта сумма вознаграждения и налога будет также отражаться в документе «Начисление зарплаты».

Заключили договор гражданско-правового характера? Его могут признать трудовым

Трудовой кодекс запрещает подменять трудовые отношения гражданско-правовыми.  Если берете сотрудника на работу, то должны подписать с ним трудовой договор. Если же вы нашли исполнителя на конкретное задание или разовый проект, то можете заключить договор ГПХ — гражданско-правового характера. 

Разница между сотрудником и исполнителем кажется очень тонкой, но суды и государственные органы научились ее различать. Сейчас объясним, как они это делают, почему некоторые компании специально оставляют сотрудников «за штатом», а также разберемся, как не попасть в число нарушителей. 

Как работодатели уходят от налогов и взносов, маскируя трудовые отношения

С каждой зарплаты работодатель должен удержать и перечислить государству 13% — налог на доходы физических лиц. А еще он платит за сотрудника страховые взносы: 

• пенсионное страхование — 22%;
• обязательное медицинское страхование — 5,1%;
• на случай болезни и материнства — 2,9%; 
• травматизм — не менее 0,2%, в зависимости от тарифа, который установлен для компании.  

Если работодатель «превратит» сотрудника в контрагента, то сможет занизить сумму взносов. А если еще и оформит его как ИП или самозанятого, то дополнительно сэкономит на налоге.  

Последствия

Это незаконно. Налоговой инспекции и ФСС — Фонду социального страхования — известны подобные махинации, поэтому при проверках особое внимание уделяется договорам ГПХ. Если проверяющие решат, что между компанией и исполнителем есть трудовые отношения, то доначислят налоги, взносы, пени и штрафы.

Вот реальный случай. Компания заключила договоры подряда с бухгалтером, юристом и еще тремя специалистами, которые должны были проверять бракованные приборы и работать с жалобами покупателей.

Договор подряда — один из видов гражданско-правовых договоров. Он заключается, когда в результате работы должен получиться результат, который можно «потрогать». Если осязаемый результат не предвидится, то можно использовать договор оказания услуг.

Все было замечательно, пока не пришла проверка из ФСС. В результате фонд переквалифицировал договоры в трудовые и попросил доплатить чуть более 30 000 ₽ — взносы, штрафы, пени. 

Компания не согласилась с этим решением и пошла в суд. Она попыталась объяснить, что подрядчики — это не работники. Раз с ними не заключены трудовые договоры, то не нужно платить взносы на травматизм (ст. 5 Федерального закона №125-ФЗ), а также на случай болезни и материнства (п.3, пп.2 ст. 422 НК РФ). По мнению компании, фонд не должен был квалифицировать договоры ГПХ как трудовые. Тем более что часть подрядчиков живет не во Владимире, где находится компания, а в других городах. 

Но суд пришел к противоположным выводам:

1. Если трудовой договор назвать гражданско-правовым, он все равно останется трудовым. Неважно, что написано в шапке документа, главное — как обстоят дела на самом деле.
2. Исполнители выполняли работу лично и постоянно — компания ежемесячно перезаключала с ними договоры на новый срок. Это явные признаки трудовых отношений.  
3. Сумма вознаграждения по договорам больше походила на зарплату, потому что не зависела от объема работы и оставалась одной и той же. 
4. В актах выполненных работ не было указано, что конкретно сделал подрядчик. 
5. В штате компании была должность бухгалтера — один из подрядчиков выполнял как раз эту функцию.
6. Действительно, компания находится во Владимире, а часть подрядчиков — в других городах. Но это не аргумент в пользу гражданско-правовых отношений, ведь сотрудник может работать на удаленке. 

В итоге суд отказал в удовлетворении иска и оставил в силе решение ФСС. Компания подала апелляцию, но вновь проиграла.   

Как работодатели обходят Трудовой кодекс с помощью гражданско-правовых отношений

Трудовой кодекс гарантирует сотруднику определенный набор прав. Например, право уходить в оплачиваемый отпуск, на больничный и в декрет, отдыхать в праздники и выходные, зарабатывать не менее минимального размера оплаты труда.  

Но эти права не распространяются на исполнителя по договору ГПХ — он не работник, поэтому Трудовой кодекс на него как бы не действует. 

Последствия

Добиться, чтобы договор ГПХ признали трудовым, может и сам исполнитель (ст. 19.1 ТК). Для этого ему нужно обратиться с иском в суд или с жалобой в Инспекцию труда. 

Инспекция проведет проверку и если найдет основания, то сама передаст материалы в суд — в любом случае дело будет рассматриваться там. При этом любые неустранимые сомнения будут трактоваться в пользу трудовых отношений. 

Вот еще один любопытный судебный кейс. Алексей Михайлович отвечал за безопасность в одной вологодской компании — работал по договору подряда. Когда компания расторгла с ним договор, Алексей Михайлович решил обратиться в суд. Он хотел установить факт трудовых отношений и заодно получить более 100 000 ₽ — компенсацию морального вреда и неиспользованного отпуска, а также пени за задержку выплаты.

Суд установил, что Алексей Михайлович, хотя и не значился в штате по документам, но работал лично и подчинялся внутреннему трудовому распорядку. Он соблюдал рабочий график, носил фирменную форму, знакомился с должностными инструкциями, отчитывался перед начальником службы безопасности. Договор подряда заключался сразу на год, потом переподписывался на аналогичный срок. То есть сотрудничество было непрерывным, что характерно для трудовых отношений. 

В итоге суд удовлетворил требования Алексея Михайловича, но уменьшил компенсацию материального вреда в 10 раз: истец хотел 50 000 ₽, а получил только 5000 ₽.

Чек-лист: 9 признаков, которые трактуются в пользу трудовых отношений

1. Стабильный характер сотрудничества. Например, вы заключаете с исполнителем один длинный договор или много коротких, которые идут друг за другом «паровозиком» — как только заканчивается один, подписываете новый.
2. Обязанность выполнять распоряжения представителя компании. Любой намек на взаимодействие в стиле «начальник — подчиненный» может трактоваться в пользу трудовых отношений.
3. Дополнительные социальные гарантии. Это подозрительно, когда в договоре ГПХ указано, что исполнитель не работает по праздникам и выходным, может уйти в отпуск или получить больничный.
4. Упоминание в договоре трудовой функции, должности или специальности. Например, компания нанимает исполнителя, чтобы тот «выполнял обязанности бухгалтера», а не решал конкретные задачи. Особенно опасно, если эта должность присутствует в штатном расписании — суды часто используют это в качестве доказательства трудовых отношений.
5. Компания предоставляет оборудование, инструменты и материалы для работы. Работодатель обязан обеспечить сотрудника всем необходимым для работы. А подрядчик может пользоваться собственными материалами, силами и средствами. Поэтому предпочтительнее, чтобы контрагент обходился без вашей помощи. Если все же необходимо выделить ему какое-то оборудование, то надо: 

• прописать это в договоре;
• сослаться на статью 704 Гражданского кодекса;
• установить плату за пользование вашим имуществом или написать, что плата учтена в общей стоимости работ.

6. Обязанность соблюдать ПТР — правила внутреннего трудового распорядка. Этот документ касается только работника и работодателя — не стоит упоминать о нем в договоре ГПХ.
7. Необходимость соблюдать график работы. Предполагается, что заказчика не должно интересовать, когда именно исполнитель работает над задачей. Главное, чтобы он успел решить ее в зафиксированный срок.
8. Работу нужно выполнять лично. Сотрудники компании, как правило, справляются со своей работой самостоятельно. Подрядчик же может привлечь субподрядчика — за исключением случаев, когда заказчику важна личность исполнителя. Например, вы заключили договор ГПХ с художником — вас не устроит, если картину за него напишет кто-то другой. Тогда пункт о личном выполнении работы будет логичен и оправдан, но в других случаях лучше избегать такой формулировки.
9. Сумма вознаграждения каждый месяц одна и та же. Если исполнитель постоянно получает одинаковую сумму, то это выглядит подозрительно. Дело в том, что в трудовых отношениях есть стабильный оклад, а в гражданско-правовых доход должен зависеть от объема работы.
   
   Каждый признак сам по себе еще ничего не доказывает, но их совокупность позволяет считать отношения трудовыми. Перепроверьте свои договоры ГПХ: если в них есть хотя бы 3–4 критерия из этого списка, то вы в зоне риска.

Источники: п. 17 ППВС №15 от 29.05.2018; ст. 15, 22, 57 ТК; ст. 704 ГК.

Как случайно не стать нарушителем

Если договор составлен неправильно, за это могут зацепиться проверяющие органы или недобросовестный контрагент. Допустим, компания сотрудничает с фрилансером: дает техническое задание, которое тот выполняет. Это совсем не похоже на трудовые отношения: у фрилансера нет начальников и графика, ему платят за результат, никто не контролирует, чем он занимается. 

Но вот компания прекращает сотрудничество, а фрилансер обижается и пишет заявление в Инспекцию труда: «Спасите, помогите, заставили подписать договор подряда вместо трудового, а теперь выгоняют!» 

Начинается проверка, результат которой будет зависеть в том числе и от содержания договора. А там внезапно встречаются опасные формулировки, которые неизвестно кто и зачем добавил. Это резко повышает риски признания договора трудовым.

Если бы мы могли дать только один совет, то он бы звучал так: найдите хорошего юриста, чтобы он составил вам безопасный договор ГПХ. Не стоит использовать шаблоны из интернета — первый же образец, который мы случайно нашли, выглядел следующим образом:

Кратко о главном

1. Нужно отличать трудовые отношения от гражданско-правовых. Если случайно или специально подменить одно другим, то могут быть проблемы.
2. Если вы берете сотрудника на работу, следует подписать с ним трудовой договор. 
3. Договор ГПХ подойдет, если вы сотрудничаете с самостоятельным исполнителем, который не подчиняется вам, а просто получает конкретное задание и дает результат. Как он добивается этого результата, в какое время суток работает и кто ему помогает — все это вас не интересует.
4. Некоторые компании маскируют трудовые отношения, чтобы не платить некоторые взносы и не выполнять обязанности, возложенные Трудовым кодексом.  
5. Контролирующие органы знают все эти схемы: они могут признать договор трудовым и доначислить платежи, штрафы и пени.
6. Исполнитель тоже может заявить, что на самом деле он работник. Чтобы доказать это, ему придется обратиться в суд или в Инспекцию труда.
7. Любые неустранимые сомнения трактуются в пользу трудовых отношений.
8. Проверяющие органы и недобросовестные контрагенты могут зацепиться за опасные формулировки в договоре ГПХ.
9. Возьмите свой договор, внимательно прочитайте и сопоставьте с нашим чек-листом. 
10. Убедитесь, что в договоре нет терминов из Трудового кодекса, например «работник», «работодатель», «зарплата», «командировка», «отпуск».
11. Не пользуйтесь шаблонами договоров из интернета — там могут быть ошибки. Лучше найдите хорошего юриста и попросите его составить безопасный договор.

Хороший юрист защитит от правовых рисков, а Хантфлоу — от проблем с подбором

Договоры общего права в мире гражданского права

Домашняя страница Construction Law International  »  Июнь 2020 г.

Вид на город Роттердам на закате со строительными кранами. Кредит: Киев. Виктор / Shutterstock

Leendert van den Berg,
Severijn Hulshof, Гаага
[email protected]

Одним общим знаменателем гражданского права является кодификация основных принципов законодательства. Прецедентное право, безусловно, имеет важное значение в системах гражданского права, но судьи (и арбитры) в основном обязаны применять (и толковать) закон. Что касается законодательства, то оно может значительно различаться в разных странах с гражданским законодательством. При этом можно сделать одно обобщение: в юрисдикциях с гражданским правом законодательство предусматривает набор правил для большинства (если не всех) ситуаций, которые могут возникнуть в повседневной жизни. Когда дело доходит до деловых операций, закон, как правило, предусматривает порядок определения того, был ли договор заключен между двумя сторонами и какие общие условия применяются. В случае возникновения спора закон устанавливает, в какие суды следует обращаться и какие процедуры следует соблюдать. И в целом, если конкретный случай конкретно не рассматривается в законодательстве, закон все равно устанавливает общие принципы и обязывает договаривающиеся стороны вести себя разумно и справедливо в своих отношениях.

В данной статье рассматривается явление, заключающееся в том, что в строительной отрасли договоры общего права все чаще используются в юрисдикциях гражданского права. Под договорами общего права автор понимает договоры, в которых подробно оговариваются все процессуальные и иные вопросы, связанные с конкретным строительным проектом (желательно написанные на английском языке).

Эта статья говорит с голландской точки зрения. Что касается строительства, то голландское законодательство содержит набор положений, непосредственно касающихся заключения договоров, а также ряд положений, касающихся распределения работ (например, для архитекторов и инженеров). Оба предмета включены в книгу 7 Гражданского кодекса. Положения о заключении договоров приведены в 20 статьях (7:750–7:769).ГК РФ) и связанные с поручением работы в 14 статьях (7:400–7:413 ГК).

Юридические механизмы для заключения контрактов обеспечивают основные моменты того, что можно было бы ожидать от строительного проекта. Существуют договоренности, касающиеся цены, подлежащей уплате подрядчику, и решения нескольких распространенных ситуаций, например, как поступить с ориентировочной ценой или как поступить в ситуации, когда цена не была согласована. Закон обеспечивает базовую схему того, как реагировать на изменения, а также на обстоятельства, которые могут потребовать более высокой цены. Естественно, решается вопрос сдачи работ, а также ситуация, когда работа может рухнуть до сдачи. Дефекты в работах до и после доставки рассматриваются в равной степени, а также возможность расторжения контракта. И есть еще другие аранжировки. Дело в том, что в относительно ограниченном количестве статей о многом заботятся. Очень важно отметить, что эти положения являются лишь конкретными соглашениями о заключении контрактов, которые относятся ко всей базовой системе, определяющей, как следует обращаться с коммерческими контрактами. Эта система встроена в то, как коммерческие (и некоммерческие) стороны взаимодействуют друг с другом. Стороны знают, что всегда есть закон и основополагающие принципы голландской правовой системы справедливости и равноправного поведения.

Обсуждая юридические вопросы и проблемы в международном контексте, часто трудно понять, в чем проблема, только чтобы понять, что проблема решается в законодательстве в его собственной юрисдикции. Справедливости ради следует отметить, что такие законодательные решения могут основываться на общем подходе и могут не привести к наилучшему результату для конкретных договаривающихся сторон в конкретных ситуациях. Именно поэтому договаривающиеся стороны в значительной степени свободны отклоняться от таких решений и принимать собственные меры.

Вот тут-то и вступает в дело заключение договоров. Вполне работоспособный договор в соответствии с законодательством Нидерландов может состоять из 20–30 страниц, что далеко не соответствует сотням страниц, которые можно ожидать от договоров в стиле общего права. Простое объяснение этого состоит в том, что хороший договор в соответствии с законодательством Нидерландов должен определять конкретный выбор сторон, а все остальное оставлять на усмотрение уже существующей правовой системы.

Конечно, в международном контексте это может оказаться не такой уж удобной системой, поскольку большая часть, если не все законодательство Нидерландов написано на голландском языке. Хотя переводы Гражданского кодекса доступны в Интернете, перевод может не давать полного и правильного понимания основополагающих принципов и положений. Гражданский кодекс является лишь частью законодательства, которая может иметь отношение к договаривающимся сторонам. Кроме того, принципы контрактов, такие как проектирование, строительство, финансирование и техническое обслуживание (DBFM), строительство-эксплуатация-передача (BOT), строительство, владение, эксплуатация и передача (BOOT) и проектирование и строительство (D&C), как правило, происходят из корней общего права. По мере того, как росла популярность такой философии договоров, росло и использование довольно обширных договоров в стиле общего права. Таким образом, в наши дни многие строительные контракты в Нидерландах представляют собой либо простые контракты в стиле общего права, написанные на английском языке, либо (голландский) перевод таких контрактов.

Следствием этой тенденции является то, что контракты легче распознать на международном уровне и они кажутся более знакомыми сторонам из общего права. На мой взгляд, в этом есть и (значительный) недостаток.

Во-первых, существует языковой барьер. Описанные контракты часто составляются на английском языке лицами, для которых английский язык не является родным. Нередко используется много шаблонного текста, который затем копируется из одного проекта в другой. Неудивительно, что это не обязательно приводит к лучшим формулировкам контрактов. Кроме того, это может привести к довольно разным толкованиям одной и той же формулировки договора, поскольку понимание английских юридических терминов носителями языка может значительно отличаться от понимания не носителем языка.

Здесь возникает юридический барьер. Если формулировка договора не совсем ясна, может потребоваться толкование. Как правило, строительные контракты, касающиеся проектов в Нидерландах, заключаются в соответствии с законодательством Нидерландов. Это означает, что толкование договора в конечном итоге должно будет осуществляться с применением голландского законодательства и правовых принципов. Чтобы избежать такого толкования, составители контрактов, как правило, включают страницы с определениями и договорными формулировками. Как упоминалось выше, часто этот набросок копируется и повторно используется для других проектов, для которых он изначально не был написан, или используется вне контекста. Вместо первоначального стремления к ясности и полноте в результате могут получиться страницы с языком, который трудно читать и еще труднее понимать. Добавьте еще раз языковой барьер между неносителями языка и носителями языка, и может возникнуть потребность в устном переводе.

Это когда две правовые культуры (гражданское право и общее право) могут встретиться таким образом, который удивит договаривающиеся стороны. Односторонние договорные оговорки, предоставляющие либо работодателю, либо подрядчику предпочтительное положение, могут оказаться не обеспечивающими этой стороне того результата, к которому она стремилась. Простым примером может быть (очень распространенное) договорное требование о том, что любые приказы об изменениях могут быть изданы только в письменной форме. В соответствии с законодательством Нидерландов такое договорное положение может оказаться бесполезным для работодателя, если оно не применяется последовательно. Если подрядчик может показать, что работодатель обычно издавал устные приказы об изменении и также оплачивал такие заказы, впоследствии можно считать, что работодатель отказался от контрактного требования. Можно было бы подумать, что добавление к этому довольно простому требованию еще нескольких положений (например, заказ на внесение изменений инженером возможен только после письменного уведомления подрядчика в течение 14 дней после события, к которому они относятся) привело бы к лучшему результату, но может быть и наоборот. Аргументация голландского судьи или арбитра в соответствии с законодательством Нидерландов вполне может заключаться в том, что если работодатель явно уделяет много внимания в договоре процедурам приказа об изменении, но затем полностью не применяет такие процедуры, это только еще больше подчеркивает, что работодатель отказывается от своих прав в соответствии с законом. такие положения.

Как неоднократно заявлялось, автор может (да и то весьма скромно) говорить только о своей юрисдикции. В равной степени утверждается, что деноминация общего права / гражданского права не отражает основных различий между правовыми традициями и культурами внутри этих двух групп. Это довольно рискованное дело – пересекать границу путем включения договорных положений и механизмов, исходящих от «другой стороны». При использовании договоров в стиле гражданского права в контексте общего права «парашют» закона будет отсутствовать, и результат, вероятно, будет даже хуже, чем при использовании договоров в стиле общего права в контексте гражданского права. При использовании договоров в стиле общего права в контексте гражданского права важно осознавать, в какой степени закон может или будет иметь преимущественную силу в какой-то момент. И важно убедиться, что составление контрактов осуществляется таким образом, чтобы избежать двусмысленности. Копирование шаблонных формулировок из другой правовой системы на другом языке просто не помогает.

Вернуться к началу

Гражданское право и обычное право — разница и сравнение

Происхождение

Историки считают, что римляне разработали гражданское право около 600 г. н.э., когда император Юстиниан начал составлять своды законов. Нынешние кодексы гражданского права развивались вокруг этой юстинианской традиции кодификации законов, а не юридических постановлений.

Общее право восходит к ранней английской монархии, когда суды начали собирать и публиковать судебные решения. Позже эти опубликованные решения были использованы в качестве основы для решения аналогичных дел.

Современные системы общего и гражданского права

Сегодня разница между общим и гражданским правовыми принципами заключается в фактическом источнике права. Системы общего права широко ссылаются на статуты, но судебные дела считаются наиболее важным источником права, что позволяет судьям активно вносить свой вклад в правила. Например, элементы, необходимые для доказательства преступления убийства, содержатся в прецедентном праве, а не определяются законом. В целях последовательности суды руководствуются прецедентами, установленными вышестоящими судами при рассмотрении того же вопроса.

С другой стороны, в гражданско-правовых системах кодексы и законодательные акты разработаны таким образом, чтобы охватывать все возможные случаи, а судьи имеют более ограниченную роль в применении закона к рассматриваемому делу. Прошлые суждения — не более чем шаткие ориентиры. Когда дело доходит до судебных дел, судьи в системах гражданского права больше похожи на следователей, тогда как их эквиваленты в системах общего права скорее являются арбитрами между сторонами, представляющими аргументы.

Ниже приводится обсуждение систем гражданского и общего права:

Страны гражданского или общего права

США, Канада, Англия, Индия и Австралия обычно считаются странами общего права. Поскольку все они когда-то были подданными или колониями Великобритании, они часто сохраняли традиции общего права. Штат Луизиана в Соединенных Штатах использует биюридическое гражданское право, потому что когда-то он был колонией Франции.

Страны гражданского права включают всю Южную Америку (кроме Гайаны), почти всю Европу (включая Германию, Францию ​​и Испанию), Китай и Японию.

Южная Африка, Намибия, Ботсвана и Зимбабве являются биюридическими, т. е. они следуют комбинации обеих правовых систем.

Карта, показывающая правовые системы мира. Нажмите, чтобы увеличить.

Юридическое представительство

В странах гражданского и общего права юристы и судьи играют важную роль.

Однако в странах с гражданским правом судья обычно является главным следователем, а роль адвоката заключается в том, чтобы консультировать клиента по вопросам судебного разбирательства, писать состязательные бумаги и помогать в представлении убедительных доказательств следственному судье.

В общем праве судья часто выступает в роли арбитра, поскольку два юриста отстаивают свою точку зрения по делу. Как правило, судья, а иногда и присяжные, выслушивают обе стороны, чтобы прийти к заключению по делу.

Конституции

Хотя это и не является правилом, страны общего права не всегда могут следовать конституции или своду законов.

В гражданском праве конституция обычно основывается на своде законов или кодексах, применимых к определенным областям, таким как налоговое право, корпоративное право или административное право.

Контракты

Свобода заключения договоров очень широка в странах общего права, т. е. по закону в договорах содержится очень мало положений или они вообще не подразумеваются. С другой стороны, страны гражданского права имеют более сложную модель договора с положениями, основанными на законе.

Прецедент

Решения судей всегда имеют обязательную силу в странах общего права, хотя это не означает, что решение не может быть обжаловано. В Соединенных Штатах, например, дела могут рассматриваться сетью федеральных судов или судов штатов, при этом федеральный Верховный суд обладает высшей властью. Как правило, решение последнего суда, в котором рассматривается дело, остается окончательным и обязательным приговором. Позже это дело может быть использовано в качестве прецедента для рассмотрения подобных дел в будущем.

В странах гражданского права только судебные решения административных и конституционных судов имеют обязательную силу вне первоначального дела. По существу не используется понятие прецедента, т.е. прошлые дела могут определять исход будущих.

Американское и британское общее право

Поскольку Соединенные Штаты начинали как колония Англии, они унаследовали многие традиции британского общего права, включая habeas corpus и суды присяжных. После американской войны за независимость одним из первых действий нового правительства было полное принятие существующего английского общего права, если только оно не противоречило Конституции США.

Однако в 1938 году Верховный суд США постановил, что «общего общего права не будет». Таким образом, с этого года федеральные суды, решающие вопросы, возникшие в штатах, должны были обращаться к судебным толкованиям этих вопросов штатами.

Позднее в решение 1938 года были внесены поправки, чтобы федеральное правительство могло разработать общее право, основанное на уникальных федеральных интересах, таких как война, внешняя политика, налогообложение и т. д.

История

Общее право по своему происхождению характерно для Англии. До норманнского завоевания в разных регионах страны действовали разные правила. Но когда законы и страна начали объединяться, был создан общий закон, основанный на обычаях и постановлениях по всей стране. Эти правила развивались органично и редко записывались.

Европейские правители, с другой стороны, правили римским правом и сборником правил, изданных императором Юстинианом в 6 веке, который был заново открыт в Италии 11 века.