Подлежит ли нотариальному заверению договор простого товарищества: Заключение договора о партнерстве между физлицами — Юридическая консультация

Договор простого товарищества (налоговые аспекты) — НДС | Статьи компании «РосКо»

Договорная работа Налоговые консультации Юридические услуги Бухгалтерские консультации Бухгалтерские услуги Ведение учета

Понятие договора простого товарищества или договора о совместной деятельности закреплено в статье 1041 ГК РФ. Согласно указанной норме, двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной, не противоречащей закону цели.

Важно, что сторонами договора, могут быть только индивидуальные предприниматели и коммерческие организации.

При заключении договора, стороны должны внести вклады, в качестве которых могут быть деньги, иное имущество, профессиональные  знания, навыки, деловая репутация и деловые связи, то есть все то, что он вносит в общее дело. 

Характер собственности, внесенного имущества, является общим долевым, то есть с определением доли каждого из собственников, но при этом, стоимость вкладов признается равнозначной, их размер, а также пользование и содержание этим имуществом определяется по соглашению сторон. Отметим, что условие о внесении сторонами вкладов, их размерах, порядке внесения в общее имущество является существенным. Это означает, что, если стороны договора не достигли соглашения по указанным условиям, договор считается не заключенным, а в том случае, если договор по каким-то причинам не содержит условия о соединении сторонами своих вкладов для совместного достижения определенной цели, такой договор не может быть признан договором простого товарищества. Данные положения подтверждаются, например, Постановлением ФАС Поволжского округа от 08.05.2003г. N А65-11042/2002-СГ2-4, а также Постановлением ФАС Северо-Кавказского округа от 21.11.2006г. N Ф08-5800/06, в котором говорится, что из договора, заключенного между товарищами нельзя установить, какое имущество, в каком количестве и какой стоимости вносит каждый. В договоре не согласованы размер и местонахождение предоставляемых площадей. Договор не содержит условия о предоставлении необходимого земельного участка. Тем более, что один из товарищей предоставил денежные средства на основании договора займа, что противоречит природе договора простого товарищества. Суд, оценив предмет договора, обоснованно пришел к выводу о его несогласованности и правомерно признал договор не заключенным.

CТАВКА НДС 0%: ПОРЯДОК ПОДТВЕРЖДЕНИЯ ПРИ ЭКСПОРТЕ ТОВАРОВ

Стороны договора простого товарищества ведут дела совместно, каждый из товарищей вправе действовать от имени всех и в этом случае, для совершения каждой сделки требуется согласие всех товарищей. Для представительства перед третьими лицами, товарищу выдается доверенность от имени всех остальных товарищей, функцию доверенности может выполнять договор простого товарищества, совершенный в письменной форме (ч.2 ст. 1044 ГК РФ).

Таким образом, мы видим, что решения, касающиеся общих дел товарищей, принимаются товарищами по общему согласию, если договором не предусмотрено иное.

Договор простого товарищества не обычный договор, он имеет свои особенности в том числе и в области налогообложения, так как при ведении дел созданного товарищества также возникает обязанность по исчислению и уплате налогов. Ведение бухгалтерского, а также налогового учета может быть поручено одному из участвующих в договоре простого товарищества юридических лиц (ч.2 ст. 1043 ГК РФ, п.1 ст. 174.1 НК РФ).

В данной статье рассмотрим порядок исчисления и уплаты налога на добавленную стоимость, особенности которого установлены статьей 174.1 НК РФ и пункт 1 которой указывает, что обязанности плательщика НДС возлагаются на участника, ведущего учет операций, облагаемых НДС и являющегося российской организацией или индивидуальным предпринимателем. Если уполномоченное лицо освобождено от уплаты НДС по своей хозяйственной деятельности, либо применяет специальный налоговый режим (УСН, ЕНВД, ЕСХН), то это не является освобождением от обязанностей налогоплательщика НДС при совершении операций в рамках договора простого товарищества (п.3 ст. 346.1 НК РФ, п. 2, 3 ст. 346.11 НК РФ, п. 2.1 ст. 346.26 НК РФ). Это же подтверждает и Минфин России в своем письме от 07.02.2011г. N 03-11-06/3/16 «О налогообложении деятельности в сфере розничной торговли, осуществляемой в рамках договора простого товарищества», так, согласно нормам указанных статей НК РФ при совершении в рамках договора простого товарищества операций по реализации товаров (работ, услуг, имущественных прав) обязанности налогоплательщика НДС, для налогоплательщиков, применяющих упрощенную систему налогообложения, исключений в отношении исполнения указанной обязанности не предусмотрено.  

Таким образом, при осуществлении операций, облагаемых НДС, в рамках договора о совместной деятельности, ответственное лицо выставляет счета-фактуры в общем порядке, установленном статьями 168 и 169 НК РФ (п.2 ст. 174.1 НК РФ). Кроме того, ответственное лицо ведет журналы учета полученных и выставленных счетов-фактур, книги покупок и книги продаж (п.3 ст. 169 НК РФ).

Ответственный за ведение учета участник, применяет налоговые вычеты по товарам (работам, услугам), в том числе по основным средствам и нематериальным активам, по имущественным правам, приобретаемым для производства и (или) реализации товаров (работ, услуг), признаваемым объектом налогообложения НДС (п.3 ст. 174.1 НК РФ).

Вычет предоставляется ответственному лицу при выполнении следующих условий:

• приобретенные товары (работы, услуги, имущественные права) приняты к учету;

• имеется счет-фактура, выставленный продавцом на имя ответственного лица (Письмо Минфина России от 15. 06.2009 № 03-11-09/212). Если в выставляемых поставщиками счетах-фактурах в качестве покупателя указан иной участник Договора (не исполняющий обязанности налогоплательщика), то, по мнению налоговых органов, поставщику необходимо внести исправление в счет-фактуру (Письмо УФНС по г. Москве от 17.10.2006 N 19-11/90800).

Если ответственное лицо осуществляет иную деятельность, то для получения вычета оно должно вести раздельный учет товаров (работ, услуг), используемых им при осуществлении операций в соответствии с договором простого товарищества и при осуществлении иной деятельности. Порядок раздельного учета законодательно не установлен, поэтому ответственное лицо должно разработать его самостоятельно и закрепить в своей учетной политике (Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 11 апреля 2012г. N 03-07-08/01). Организация раздельного учета позволяет разграничить имущество, приобретенное для собственной деятельности от используемого имущества в рамках договора о совместной деятельности.  

Не смотря на то, что использование договоров простого товарищества в последнее время распространено, что объясняется простотой практического применения, налоговых споров от этого не становится меньше. Самым распространенным, на наш взгляд, являются споры, между хозяйствующими субъектами и налоговыми органами относительно правильности исчисления и уплаты налога на добавленную стоимость, в частности правильности применения вычетов. Пунктом 3 ст. 174.1 НК РФ НК РФ определено, что право на вычет налога по товарам (работам, услугам), приобретаемым для производства или реализации товаров (работ, услуг), признаваемых объектом обложения НДС, предоставляется только при наличии счетов-фактур участнику, ведущему общие дела, при наличии раздельного учета совместной деятельности от иных, его собственных видов деятельности. Соблюдение данного правила имеет большое значение, так, поскольку налогоплательщиком не был соблюден принцип раздельного учета, налоговая инспекция при проведении проверки посчитала налоговым правонарушением и отказала в возмещении вычета по этому основанию (Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 26 декабря 2012 г. N Ф09-12608/12 по делу N А76-2581/2012; Постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округаот 11 августа 2011 г. N Ф01-2981/11 по делу N А11-6198/2010).

Таким образом, из нормы п.3 ст. 174.1 НК РФ следует, что товарищ, ведущий общие дела, вычет по НДС может применить исключительно в отношении операций, осуществляемых в рамках совместной деятельности, то есть вычеты НДС по приобретенным товарам (работам, услугам) для совместной деятельности не могут уменьшать собственную налоговую базу по НДС самого товарища по его обычной деятельности.

При этом следует иметь в виду, что в обязанности этого товарища также входит заполнение книг покупок и продаж, предоставление в налоговый орган  налоговой декларации по НДС.

Форма налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость и Порядок ее заполнения утверждены приказом Минфина России от 15.10.2009 N 104н.

Участник договора простого товарищества, ответственный за ведение налогового учета, ведет учет операций, совершенных в процессе выполнения договора простого товарищества, и представляет в налоговый орган по месту своего учета налоговую декларацию по каждому указанному договору отдельно. Поскольку законом порядок предоставления налоговых деклараций в рамках договора о совместной деятельности не установлен, ФНС России дает свои разъяснения, в которых указано, что поскольку нормами НК РФ не предусмотрен раздельный учет налоговым органом обязательств по НДС, подлежащих уплате в бюджет (возмещению) в связи с выполнением договора простого товарищества, ответственный участник в срок не позднее 20-го числа месяца, следующего за истекшим налоговым периодом, представляет в налоговый орган по месту своего учета одну налоговую декларацию в общеустановленном порядке (письмо ФНС России от 09.04.2012 N ЕД-4-3/5892@, от 13.04.2012 N ЕД-4-3/6289@). Дополнительно отметим, что Нормативными правовыми актами не установлено и требование представлять бухгалтерскую отчетность по совместной деятельности в рамках договора простого товарищества от имени простого товарищества. Согласно подпунктам 22 и 23 Положения по бухгалтерскому учету «Информация об участии в совместной деятельности» ПБУ 20/03, (утв. приказом Минфина России от 24.11.2003 N 105н), данные о результатах участия в совместной деятельности каждый товарищ отражает у себя в бухгалтерской отчетности самостоятельно.

С обязанностью товарища по выставлению счетов-фактур и ведения книг покупок и книг продаж, ситуация складывается аналогично, то есть поскольку Правила ведения журнала учета полученных и выставленных счетов-фактур, книг покупок и книг продаж при расчетах по НДС (утверждены постановлением Правительства РФ от 26.12.2011 N 1137) не содержат положений в отношении счетов-фактур, выставляемых при осуществлении хозяйственных операций в рамках договора простого товарищества, то счета-фактуры по общему виду деятельности можно включать в книгу покупок и книгу продаж в общем порядке, их итоговые данные используются при составлении налоговой декларации за соответствующий период (письмо УФНС России по г. Москве от 29.03.2008 N 19-11/19233). 

В рассматриваемом нами вопросе, нельзя не коснуться такой темы, как восстановление НДС при передаче имущества в качестве вклада в совместную деятельность. На практике при покупке того или иного имущества, организации чаще всего не знают о том, что впоследствии возникнет необходимость передать это имущество в качестве вклада, поэтому совершенно обосновано и в соответствии с нормами НК РФ заявляют суммы уплаченного НДС к вычету. Однако, когда имущество было внесено в качестве вклада по договору простого товарищества, налоговый орган может решить, что в такой ситуации компания была обязана восстановить НДС, ранее заявленный к вычету. На помощь налогоплательщику в этой ситуации пришел Президиум ВАС РФ, который не согласился с мнением налогового органа и пояснил следующее: в силу НК РФ суммы НДС, принятые к вычету налогоплательщиком по товарам (работам, услугам), в т.ч. по основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, должны быть восстановлены только в определенных случаях. Таким образом, НК РФ не устанавливает для налогоплательщика, заключившего договор простого товарищества, обязанность восстанавливать налог, ранее предъявленный к вычету. Круг лиц, которые должны это делать, исчерпывающе определен в НК РФ и не подлежит расширительному толкованию.

То обстоятельство, что внесение вкладов по договору простого товарищества не признается реализацией в целях НДС, свидетельствует лишь о том, что такая передача не образует объекта обложения этим налогом. При этом операции, осуществляемые по указанному соглашению, облагаются НДС (Постановление Президиума ВАС РФ от 22.06. 2010г. N 2196/10, Определение ВАС РФ от 19.04.2010 г. N ВАС-2196/10).

Инвестиционные споры и порядок их разрешения

Упущенная выгода статья 15 ГК РФ

Упущенная выгода — это один убытков в гражданском праве. Рассматриваются особенности взыскания, доказывания и методики расчета в арбитражной практике

Читать статью

Одностороннее расторжение договора

Комментарий к проекту постановления пленума ВАС РФ о последствиях расторжения договора

Читать статью

Взыскание убытков с директора

Комментарий к постановлению пленума ВАС РФ о возмещении убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица.

Читать статью

Юридическая защита бизнеса и активов. Организация защиты

О способах защиты бизнеса и активов, прав и интересов собственников (бенефициаров) и менеджмента. Возможные варианты структуры бизнеса и компаний, участвующих в бизнесе

Читать статью

Дробление бизнеса: работа с чужими ошибками

Дробление бизнеса – одна из частных проблем и постоянная тема в судебной практике. Уход от налогов привлекал и привлекает внимание налоговых органов. Какие ошибки совершаются налогоплательщиками и могут ли они быть устранены? Читайте материал на сайте

Читать статью

Ответственность бывшего директора и учредителя

Привлечение к ответственности бывших директоров, учредителей, участников обществ с ограниченной ответственностью (ООО). Условия, арбитражная практика по привлечению к ответственности, взыскания убытков

Читать статью

Как работает программа АСК НДС-2 и способы ее обхода

АСК НДС-2 – объект пристального внимания. Есть желание узнать, как она работает, есть ли способы ее обхода, либо варианты минимизации последствий ее применения. Поэтому мы разобрали некоторые моменты с ней связанные

Читать статью

Взыскание долгов с контролирующих лиц без банкротства

Срывание корпоративной вуали – вариант привлечения контролирующих лиц к ответственности. Без процедуры банкротства. Подходит для думающих и хорошо считающих кредиторов в ситуации взыскания задолженности

Читать статью

Два участника в обществе с ограниченной ответственностью

Общество с ограниченной ответственностью с двумя участниками: сложности принятия решений и ведения хозяйственной деятельности общества при корпоративном конфликте, исключение участника, ликвидация общества. Равное и неравное распределение долей.

Читать статью

Структурирование бизнеса как рабочий инструмент бизнеса

Структурирование бизнеса является одним из необходимых инструментов для бизнеса и его бенефициаров с целью создания условий налоговой безопасности при ведении предпринимательской деятельности. Подробнее на сайте юрфирмы «Ветров и партнеры».

Читать статью

Как подать партнерское соглашение | Small Business

By Alice Stuart

Соглашение о партнерстве необходимо, если вы открываете бизнес с другим лицом. Соглашение служит двум целям: оно создает юридический документ, который устанавливает права и обязанности каждого партнера, и обеспечивает вам юридическое признание со стороны государства, позволяющее вам вести бизнес. Точный процесс подачи соглашения о партнерстве немного варьируется от места к месту, хотя общая концепция одинакова независимо от того, где вы живете.

1. Создать партнерское соглашение. Несколько форм доступны онлайн в качестве рекомендуемой отправной точки. Как правило, соглашение о партнерстве должно содержать полное юридическое имя каждого партнера, название бизнеса, какой процент капитала вносит каждый партнер, как будет распределяться прибыль, как будут приниматься новые партнеры и как партнерство может быть прекращено. Партнерские соглашения предоставляют каждому партнеру юридический документ, к которому можно обратиться в случае возникновения серьезных проблем.

2. Свяжитесь с секретарем штата в вашем штате и попросите документы о создании партнерства. Имейте в виду, что существует несколько видов партнерских отношений. Наиболее распространенным является соглашение о полном товариществе, договор, в котором по крайней мере два человека соглашаются создать бизнес. Вы также можете создать товарищество с ограниченной ответственностью, которое представляет собой бизнес, участвующий только в одном проекте, если вы не ожидаете, что это будет долгосрочный бизнес. Получите форму, соответствующую вашему бизнесу. Во многих случаях эту форму можно скачать из Интернета.

3. Запросите у канцелярии штата форму «ведение бизнеса от имени» или DBA, которую вы должны подать, чтобы заявить о своей компании. Вам нужно будет подать это отдельно от вашего соглашения о партнерстве, используя инструкции, предоставленные вашим штатом.

4. Заполните форму партнерства вашего штата. Внимательно ознакомьтесь с инструкциями, прежде чем подписывать их, так как в некоторых штатах требуется нотариальное заверение формы. Если это не так, партнеры должны его подписать.

5. Возьмите составленный вами договор о партнерстве и заверите его у нотариуса. Это означает, что каждый партнер должен будет подписать форму в присутствии нотариуса. Хотя не во всех штатах требуется нотариальное заверение, сделать этот шаг не помешает. Если ваш штат требует, чтобы форма партнерства была нотариально заверена, сделайте это одновременно.

6. Отнесите партнерское соглашение и форму партнерства в офис вашего государственного секретаря. Обычно вы можете отправить форму лично или по почте или факсу, но обязательно подтвердите доставку.

7. Оплатите регистрационный сбор при подаче формы о партнерстве. Обычно это можно оплатить чеком, кредитной картой или денежным переводом. Однако, как и во всем, перед отправкой платежа уточните в своем штате, поскольку не все штаты принимают все формы оплаты.

Справочная информация

• Государственный секретарь штата Техас: Свидетельство о создании товарищества с ограниченной ответственностью
• Nolo: Как создать партнерство в Техасе
• Findlaw: Партнерство малого бизнеса: полное товарищество и товарищество с ограниченной ответственностью
• Государственный секретарь Калифорнии: часто задаваемые вопросы-Благодаря организациям
• Ассоциация малого бизнеса США: Партнерство

Ресурсы

• IRS: EIN Помощник
• Предприниматель: Соглашение о партнерстве

Советы

• Действие. ваше партнерство совпадает с датой, когда вы подаете заявку, хотя в некоторых штатах вы можете указать дату вступления в силу в течение 90 дней после даты подачи заявки.
• У вас не может быть того же названия, что и у существующей компании. Чтобы убедиться, что у вас есть уникальное имя, свяжитесь с офисом вашего государственного секретаря перед подачей заявки и убедитесь, что имя, которое вы хотите, доступно для подачи.
• Вам также потребуется идентификационный номер работодателя для целей налогообложения. Свяжитесь с IRS напрямую, чтобы получить его.

Нужно ли заверять контракты нотариально или свидетелями?

Автор
Бретт Снайдер, эсквайр
18 февраля 2014 г. 10:06

При подписании договора владельцы бизнеса могут иногда задаться вопросом: «Нужно ли заверять мой договор у нотариуса или свидетеля?»

Короткий ответ, как правило, нет: деловые контракты обычно не требуют нотариального заверения или свидетельских показаний, чтобы иметь юридическую силу.

Однако есть несколько веских причин рассмотреть возможность нотариального заверения контракта или его заверения.

Что хорошего в нотариальном заверении контракта?

Нотариус может сыграть важную роль в обеспечении юридической силы договора, даже если нотариальное заверение не требуется. Как и в случае с завещаниями, обычно не требуется, чтобы договор был нотариально заверен, чтобы иметь юридическую силу.

Однако, если сторона, подписавшая хозяйственное соглашение, решит оспорить это соглашение в суде, нотариально заверенный договор может очень помочь.

Нотариусы выполняют важную функцию, удостоверяя личность лица, подписывающего соглашение, и удостоверяя подпись этого лица. Нотариальное удостоверение может доказать, что стороной, возражающей против соглашения, действительно было лицо, подписавшее договор.

Поскольку это применимо только в случае письменных договоров, нотариально заверенный договор может быть особенно важен для соглашений, которые должны быть заключены в письменной форме. К ним относятся продажи недвижимости, завещания, долговые соглашения и аренда недвижимости на срок более года.

Присутствие нотариуса при подписании такого типа контрактов не обязательно для того, чтобы сам контракт был законным, но может пригодиться, если контракт когда-либо будет оспорен в суде.

Свидетели контракта

Как и нотариусы, свидетели обычно не требуются для того, чтобы контракт имел юридическую силу. Однако каждый штат может потребовать, чтобы особые виды договоров (например, сделки с недвижимостью, завещания и брачные соглашения) были засвидетельствованы третьей стороной, чтобы иметь обязательную силу.

Например, хотя это и не важно для деятельности большинства предприятий, в большинстве штатов для подписания завещания требуется присутствие как минимум двух свидетелей.

Работодатели, желающие заключить сделку с коммерческой недвижимостью, должны знать, что в некоторых штатах требуется засвидетельствование сделок или ипотечных кредитов, чтобы они были зарегистрированы штатом или округом. Во Флориде, например, документы должны иметь не менее двух свидетелей (или быть нотариально заверенными), прежде чем они будут зарегистрированы и признаны юридически обязательными.

Если вы беспокоитесь о том, что ваш контракт может потребовать нотариального заверения или свидетельских показаний, проконсультируйтесь с опытным юристом по контрактам в вашем регионе.

Связанные ресурсы:

• Найдите ближайших к вам юристов по бизнесу и коммерции (справочник юристов FindLaw)
• 5 пунктов, которые должен включать каждый трудовой договор (бесплатное предпринимательство FindLaw)
• 3 вещи, которые нужно знать о трудовых договорах (Free Enterprise FindLaw)
• Агенты и контракты: 5 юридических вопросов (FindLaw’s Free Enterprise)
• 5 пунктов, которые должно включать каждое соглашение о партнерстве (FindLaw’s Free Enterprise)

Вам не нужно решать это самостоятельно – обратитесь за помощью к юристу

права.